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吸引外資一直是我國一項基本國策，隨著外國投資者，尤其是跨國公司對華投資規(guī)模的進一步擴大，其所投資項目之間的系統(tǒng)聯(lián)系日益增加，需要設(shè)立一個能夠直接從事投資并且對已經(jīng)投資和未來投資項目進行規(guī)劃、管理、服務、支持的機構(gòu)，以降低成本、提高系統(tǒng)協(xié)作效益、增強整體競爭力。據(jù)廣州外資公司注冊網(wǎng)了解到，同時我國政府也希望進一步鼓勵、促進跨國公司來華投資，以繼續(xù)擴大引資規(guī)模、提高引資質(zhì)量、加速產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級。于是外商投資性公司便應運而生。

外商投資性公司是指外國投資者在中國以獨資或與中國投資者合資的形式設(shè)立的從事直接投資的公司，也就是控股公司。1995年外經(jīng)貿(mào)部頒布了《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的暫行規(guī)定》對外商投資性公司的設(shè)立、運營等進行了規(guī)定。此后隨著實踐的發(fā)展，更多相關(guān)規(guī)定的出臺或修訂，目前已形成相對完整的規(guī)則體系。

外商投資性公司的設(shè)立

現(xiàn)行有效的法規(guī)中，關(guān)于外商投資性公司的基本法規(guī)應為商務部頒布的《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》(2003年6月10日頒布，2004年11月17日商務部22號令第二次修訂，下稱“22號令”)及《商務部關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定》(2006年5月27日頒布，下稱“補充規(guī)定”)。根據(jù)22號令及補充規(guī)定，外商投資性公司只能采取有限責任公司的形式，且外國投資者在總資產(chǎn)以及國內(nèi)投資方面均滿足較高的要求，中國投資者(合資形式)也須符合一定的條件。

關(guān)于投資性公司的名稱，雖然22號令或補充規(guī)定并未明確規(guī)定，名稱中須帶“投資”字樣，但實踐當中多采用“投資有限公司”或“投資有限責任公司”的名稱。實際上，名稱中使用“投資”字樣，也易于辨別。

和其他外商投資企業(yè)一樣，外商投資性公司的設(shè)立需要外資準入審批，即商務部門的審批。根據(jù)22號令的規(guī)定，設(shè)立外商投資性公司須先經(jīng)省級商務部門審核同意，后報商務部審批。2009年3月6日，商務部發(fā)布《關(guān)于下放外商投資舉辦投資性公司審批權(quán)限的通知》，確定部分外商投資性公司可由省級商務部門審批。

投資行為

顧名思義，投資性公司最主要的經(jīng)營行為當然是投資。但是外商投資性公司還具有外資的一些特點。外商投資性公司成立之后雖然是境內(nèi)公司法人，但其投資行為仍應符合外商的有關(guān)政策。根據(jù)22號令的規(guī)定，外商投資性公司投資設(shè)立企業(yè)，須按外商投資企業(yè)的審批權(quán)限及審批程序進行報批。此外外商投資性公司只能在國家允許外商投資的領(lǐng)域依法投資。規(guī)范外商投資領(lǐng)域的文件為《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》，由國家發(fā)改委和商務部根據(jù)國民經(jīng)濟發(fā)展的需要，不定期制定和修改?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導目錄》通常列明三類外商投資的產(chǎn)業(yè)：鼓勵類、限制類和禁止類，而未在三類中列明的產(chǎn)業(yè)則為允許類產(chǎn)業(yè)。實踐中鼓勵類和允許類產(chǎn)業(yè)的外商投資通常較易獲得審批，限制類產(chǎn)業(yè)審批難度較大，而且可能外商持股比例都可能受到限制。禁止類產(chǎn)業(yè)往往涉及國家稀缺資源、經(jīng)濟安全等事項，屬于外資的禁區(qū)。

廣州外資公司注冊網(wǎng)了解到通常而言，外商投資性公司可以兩種方式進行投資，即設(shè)立新公司和并購現(xiàn)有企業(yè)。外商投資性公司的并購行為除符合一般外商投資政策之外，還須適用《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》的有關(guān)條款。

根據(jù)22號令的規(guī)定，除投資行為之外，投資性公司還可以為所投資的

企業(yè)

提供相應服務，包括技術(shù)、貨物進出口、商品經(jīng)銷等。符合條件的外商投資性公司若被批準為地區(qū)總部，則可經(jīng)營更多的業(yè)務，包括經(jīng)批準設(shè)立財務公司、融資租賃公司、從事境外工程承包及境外投資等。實踐中外商投資性公司在申請批準為地區(qū)總部的同時，可一并申請變更經(jīng)營范圍，以避免多次審批。

盡管投資性公司可以經(jīng)營較多業(yè)務，但鑒于其投資的性質(zhì)，根據(jù)22號令的規(guī)定，投資性公司不得直接從事生產(chǎn)活動。

相對優(yōu)勢

從中國正式允許設(shè)立外商投資性公司開始，已有眾多跨國公司選擇設(shè)立投資性公司。對于欲在中國進行較大規(guī)模投資的跨國公司而言，在中國境內(nèi)設(shè)立投資性公司，可以更有效的管理和服務其在中國所投資的

企業(yè)

，并且根據(jù)我國現(xiàn)有的政策，還可具有一些相對的優(yōu)勢：

政府的鼓勵和支持

吸引外商投資一直都是中國各級政府的一項基本政策，而由于投資性公司的門檻較高，吸引設(shè)立外商投資性公司，對于推動地方經(jīng)濟發(fā)展、提升地方形象、改善投資環(huán)境以及提高當?shù)貙ν顿Y的吸引力均具有重要意義。因此各地政府均愿在法律規(guī)定的范圍內(nèi)對外商投資性公司提供各種優(yōu)惠政策，包括稅收、補助和獎勵等。

投資程序相對便捷

盡管外商投資性公司的投資行為仍需要遵守外商投資產(chǎn)業(yè)政策，并同樣需要履行審批手續(xù)。但是由于政府的支持，加之外商投資性公司已經(jīng)成為境內(nèi)公司法人，在實踐中其再投資審批程序往往比典型的外商投資行為便捷。根據(jù)與各地有關(guān)官員的溝通，外商投資性公司所投資企業(yè)的設(shè)立過程，包括商務審批、外匯等，也比境外投資者投資設(shè)立外商投資企業(yè)更為快速和簡易。

所投資企業(yè)的融資便利

根據(jù)22號令的規(guī)定，外商投資性公司在外匯管理部門的同意和監(jiān)督下，可在其所投資企業(yè)之間平衡外匯。所謂“平衡外匯”，應主要是指外商投資性公司所投資

企業(yè)

之間相互拆放外匯資金。2009年10月，外管局頒布了《境內(nèi)企業(yè)內(nèi)部成員外匯資金集中運營管理規(guī)定》，外商投資性公司所投資企業(yè)之間的外匯平衡應根據(jù)該規(guī)定進行操作。22號令還規(guī)定，外商投資性公司還可以協(xié)助所投資企業(yè)尋求貸款及提供擔保。

需要注意的是，政府更傾向于鼓勵公司以自有資金進行投資，因為利用通過貸款等融資手段獲得的資金進行投資，不僅有空手套白狼之嫌，更會加大投資風險。因此外商投資性公司本身的貸款融資行為是受一定限制的。根據(jù)22號令的規(guī)定，投資性公司的注冊資本不低于3000萬美元的，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的4倍。投資性公司的注冊資本不低于1億美元，其貸款額不得超過已繳付注冊資本額的6倍。

設(shè)立研發(fā)中心

外商投資性公司在中國境內(nèi)設(shè)立科研開發(fā)中心或部門，從事新產(chǎn)品及高新技術(shù)的研究開發(fā)，轉(zhuǎn)讓其研究開發(fā)成果，并提供相應的技術(shù)服務。此外根據(jù)22號令的規(guī)定，若外商投資性公司申請認定為地區(qū)總部，則必須要設(shè)立研發(fā)機構(gòu)。2000年4月，外經(jīng)貿(mào)部發(fā)布的《關(guān)于外商投資設(shè)立研發(fā)中心有關(guān)問題的通知》，對于研發(fā)中心的設(shè)立條件和程序作出了詳細規(guī)定。根據(jù)該通知，自行研發(fā)技術(shù)的轉(zhuǎn)讓收入免征營業(yè)稅，符合條件的還可享有相應的稅收優(yōu)惠。

稅負

外商投資性公司的主要經(jīng)營活動是投資以及為所投資企業(yè)提供相應服務，而其投資和服務行為將根據(jù)中國法律法規(guī)產(chǎn)生相應的稅務問題。

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例的規(guī)定，居民企業(yè)投資于其他居民企業(yè)取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益(不包括連續(xù)持有居民

企業(yè)

公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益)所得不征所得稅。因此為居民企業(yè)的外商投資性企業(yè)并不因投資行為獲得的股息、紅利等而繳納所得稅，但若將利潤分配給境外投資者時，則境外投資者須繳納所得稅。

根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于外商投資性公司對其子公司提供服務有關(guān)稅務處理問題的通知》的規(guī)定，外商投資性公司對其子公司提供各項服務，應當按照獨立

企業(yè)之間的業(yè)務往來收取價款或費用，未按照獨立

企業(yè)之間的業(yè)務往來收取價款或費用的，稅務機關(guān)有權(quán)進行調(diào)整。外商投資性公司提供各項服務所取得的收入，應當按照規(guī)定申報繳納營業(yè)稅和

企業(yè)

所得稅。

利潤再投資

據(jù)廣州外資公司注冊網(wǎng)了解到2011年3月29日，外管局下發(fā)匯資函[2011]7號《關(guān)于外商投資性公司再投資所涉驗資詢證有關(guān)問題操作指引的通知》。根據(jù)該通知的規(guī)定，外商投資性公司將境內(nèi)合法所得(含人民幣利潤、減資、清算、撤資 、轉(zhuǎn)股、先行回收投資或其他境內(nèi)所得等)再投資于境內(nèi)企業(yè)之前，必須先將該合法所得轉(zhuǎn)增為注冊資本。

該通知的頒布引發(fā)了一些爭議。根據(jù)普華永道的分析，該通知頒布之前，外商投資性公司可將其境內(nèi)合法人民幣所得及境外合法所得再投資境內(nèi)企業(yè)

，而無須首先將所得轉(zhuǎn)增注冊資本。這也是設(shè)立外商投資性公司的一個優(yōu)勢。但在該通知頒布后，外商投資性公司的該優(yōu)勢不復存在，而且還將導致外商投資性公司以及境外投資者產(chǎn)生相應稅務方面的復雜影響。

據(jù)了解，該通知原本在外管局官方網(wǎng)站發(fā)布，后被刪除，其是否會繼續(xù)執(zhí)行或作相應修改，還有待觀察。

可能涉及的其他問題

1.上市

根據(jù)22號令及其補充規(guī)定，外商投資性公司可以根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定作為發(fā)起人發(fā)起設(shè)立外商投資股份有限公司，或持有外商投資股份有限公司或境內(nèi)其他股份有限公司未上市流通的法人股，也可以對上市公司進行戰(zhàn)略投資。外商投資性公司應視為股份有限公司境外發(fā)起人或股東。

2.壟斷和安全審查

作為跨國公司集團在中國的投資平臺，外商投資性公司很可能涉及中國的反壟斷審查和安全審查。因此外商投資性公司的設(shè)立和投資行為還須符合《反壟斷法》、《國務院辦公廳關(guān)于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)全審查制度的通知》、《商務部實施外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的規(guī)定》以及其他有關(guān)法律法規(guī)的要求。

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