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一、債務擔保證明的出具

　　廣州外資公司注冊網(wǎng)案例：某酒業(yè)有限公司成立于1995年，注冊資金為700萬美元，資金到位80之后因種種原因不能完全到位，但其經營狀況一直較好。為解決資金 長期不能到位的問題，該企業(yè)申請減資，也履行了減資的程序。但企業(yè)在進行變更登記時提供的債務擔保證明系企業(yè)自己出具的，登記機關人員要求其修改債務擔保 證明，由原股東出具債務擔保證明后方可辦理減資。

　　債務擔保證明應由誰出具?怎樣出具?

　　公司減少注冊資本分為彌補虧損型減資和免繳出資型減資兩種類型。彌補虧損型減資是為了達到彌補虧損或損失之目的，適用于公司經營虧損或遭受損失的情況;免繳出資型減資系免除股東欠繳的部分資本。公司減少注冊資本涉及兩方面的法律問題，一是對債權人的保護，二是對公司股東權利的保護。因此，公司減資時應明確減資的類型和適用的場合。對在虧損情況下減資的，應明確減少的資本必須首先用于彌補虧損和補足公積金，剩余的部分方可向股東返還，同時禁止在償還債務之前向股東支付資本。

　　新《公司法》第三條明確規(guī)定，有限責任公司股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，雖然外商投資企業(yè)中的股東存在認繳的出資額并未實際到位的情況，但是也應該以其設立登記時認繳的出資額為限對公司承擔責任。第九章還專門對公司合并、分立、增資、減資作出規(guī)定，其中第一百七十八條規(guī)定：公司減少注冊資本時，債權人有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。但是對擔保文書的要求，新《公司法》未作出明確規(guī)定。

　　公司減資時如果能夠清理債權、債務固然好，但是多數(shù)情況下公司并未進行債權、債務的清理工作。因此，為保護債權人利益，登記機關必須要求減資人提供債務擔保證明，且內容須明確表述為：對于減資前的債務，各股東以設立登記時認繳的出資額為限承擔責任。

　　二、股權轉讓與資產轉讓

　　案例：某汽車有限公司系由甲、乙公司共同出資設立。2004年，甲、乙公司與丙、丁公司簽訂股權轉讓協(xié)議，約定甲、乙公司把各自的股份分別轉讓 給丙、丁公司。本次轉讓股權對應公司的具體資產以雙方確定的資產清單為準。雙方確認資產經營管理權的移交日以雙方確定的《公司資產經營管理權移交合同書》 為準。在資產轉讓日之前形成的所有債務由甲、乙公司承擔，資產轉讓日之后的債務由丙、丁公司承擔。雙方按照《公司資產經營管理權移交合同書》約定的方式進 行了移交，隨后到工商部門辦理股權轉讓的變更登記。登記機關人員認為：該轉讓表面看為股權轉讓，實際上是資產轉讓，屬規(guī)避法律的行為，遂提醒甲乙雙方修改 股權轉讓協(xié)議后方可辦理變更登記。

　　辦理股權轉讓的同時是否可以辦理資產轉讓?

　　據(jù)廣州外資公司注冊網(wǎng)了解到，資產轉讓與股權轉讓的區(qū)別如下：

　　首先，轉讓的客體不同，前者為資產，后者為股份。資產來源于三個方面，即股東(出資人)對于公司投入的資本金、公司在生產經營過程中積累的和通過舉債所獲得的資金來源。股權則不同，它只存在于公司中，不是公司制企業(yè)就不存在股份。

　　其次，交易的主體不同。資產的所有者是公司，股權的所有者是股東。公司有權轉讓屬于自己的資產，而不能轉讓屬于公司股東的股權，否則就是侵犯股 東權利的行為。相應地，公司股東只能轉讓自己擁有的對公司的股份，不能轉讓公司的資產，否則就是股東對公司權利的侵犯。因為股東在投資設立公司時就已經把財產所有權交付給公司，以喪失對該財產的所有權獲得股權。公司一旦注冊成功，就成為一個與公司股東完全不同的獨立的民事主體，具有獨立的人格，它與公司的股東是平等關系。

　　再次，一旦轉讓活動被認為是資產轉讓，就應繳納營業(yè)稅，而如果被認定為股權轉讓，則不需繳納營業(yè)稅。因此，一項交易被認定為資產轉讓還是股權轉讓，對于公司或者個人來說利益攸關。尤其是一些巨額的交易，營業(yè)稅可能高達幾百萬元之巨。

　　因此，資產轉讓不能等同于股權轉讓，必須明確轉讓性質。而在工商部門也只可辦理股權轉讓的變更登記。

　　三、股權質押的法律效力

　　案例：某市某實業(yè)有限(以下簡稱實業(yè)公司)由甲、乙股東共同出資設立。2006年1月12日，甲方與該市某銀行簽訂了股權質押合同，將其所持某 實業(yè)公司的70%的股權質押給銀行。1月15日，實業(yè)公司前往工商部門辦理股權質押備案手續(xù)，要求工商部門依據(jù)外經貿部《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》出具股權質押生效的法律證明。工商登記人員表示：依據(jù)《擔保法》和新《公司法》的規(guī)定，股權質押合同非備案事項，無需出具法律生效證明。

　　股權質押合同是否需要辦理備案?何時生效?

　　股權質押是指經企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者依據(jù)《擔保法》的有關規(guī)定，通過簽訂質押合同將其已繳付出資部分形成的股權質押給質權人。在質押期間，出質投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經出質投資者企業(yè)其他投資者同意，質權人不得轉讓出質股權;未經質權人同意，出質投資者不得將已出質的股權轉讓或再質押。

　　依據(jù)新的《公司登記管理條例》第九條規(guī)定，公司的登記事項包括名稱、住所、法定代表人姓名、注冊資本、實收資本、公司類型、經營范圍、營業(yè)期限、有限責任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱，以及認繳和實繳的出資額、出資時間和出資方式。該條例第三十七條規(guī)定：公司章程修改未涉及登記事項的，公司應當將修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登記機關備案。該條例第三十八條規(guī)定：公司董事、監(jiān)事、經理發(fā)生變動的，應當向原公司登記機關備案。很顯然，股權質押既不屬于公司登記事項，也不屬于備案事項的范圍，因此無需辦理備案登記。

　　新《公司法》第二百一十八條規(guī)定：外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法，有關外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。《擔保法》第七 十五條規(guī)定：依法可以轉讓的股份、股票可以質押?！稉７ā返谄呤藯l規(guī)定：以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規(guī)定，質押合同自股份 出質記載于股東名冊之 日起生效。《擔保法》第九十五條規(guī)定：《商事法》等法律對擔保有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定。雖然外經貿部《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》規(guī)定，外 商投資企業(yè)的股權質押未辦理審批和備案的質押行為無效，但是該規(guī)定系部門規(guī)章而非法律，并且與《擔保法》相比，它屬于下位法，是不能對抗上位法的。因此筆 者認為，質押合同并非要式合同，工商登記不是質押合同生效的要件，質押合同自簽訂之日起生效，工商部門不需要出具生效證明文件。

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